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标题: 单方面采制的煤样能否成为定案的证据 [打印本页]

作者: h1821388 时间: 2009-12-28 10:14 标题: 单方面采制的煤样能否成为定案的证据

蔡某某，男，41岁，某某市人某某亚东经贸公司负责人。2008年10月15日，亚东公司按合同给中国石化集团资产经营管理有限公司宜昌分公司（省化）供煤一车，约1900吨。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，2008年11月28日被逮捕羁押在某某市看守所至今。煤已被省化公司使用，100多万货款被冻结。今年9月17日、10月16日，某某法院两次开庭审理此案，庭审过程中控辨双方分歧巨大，而审判人员在事实不清、证据不明的情况下草率宣判，草菅人命、徇私枉法。作为被告人亲属，我们感到万分气愤。综合辩护人员意见，本案存在以下众多问题：
一、本案事实不清，证据不确实，不充分。
为使煤炭产品质量抽查和验收具有科学性、公正性和权威性，我国制定了国家标准GB/T18666-2002《商品煤质量抽查和验收方法》。本案的主要证据送宜昌质检所检验并据以定案的“商品煤样”，在采样、制样、封存、送检等环节存在严重问题。省化公司非法定的煤炭质量检验机构，他的质检人员在验收商品煤时没有执行国家标准GB/T18666-2002，整个采样、制样过程是单方面进行的，且整个采样过程没有制作采样记录，没有经采样人员和被抽样方代表签字，制样时没有按标准缩分，没有按要求封存，(GB/T18666-2002有明确规定,采样应由验收单位两名以上人员进行，并参照附录A（资料性附录）作好记录；煤样缩分一般应使用二分器，煤样粒度过大或煤样过湿时，可用堆锥四分法进行缩分)。GB475-1996（现已废止）是商品煤样采取方法,即使省化方面是按该标准采样，但无原始记录，相关人员的证言互相矛盾，不能证实煤样采自何处。同时GB/T18666-2002还规定了批煤质量争议解决方法（当买受方和出卖方发生质量争议时，先协商解决，如协商不一致，应改用下述两种方法之一进行验收检验，在此情况下，买受方应将收到的该批煤单独存放。a)双方共同对买受方收到的批煤进行采样、制样和化验，并以共同的检验结果进行验收。b）双方请共同认可的第三公正方对买受方收到的批煤进行采样、制样和化验并以此检验结果进行验收。），这项规定不仅明确了质量争议的解决办法，同时也充分说明了买受方的采样不具有法律效力。因此该“商品煤样”毫无价值，不能客观反映亚东公司所销售的整批次煤的整体质量，只能反映样品的质量。公安机关也是调取的这个“商品煤样”送检的，检测结果3800大卡，据此认为当事人以低等次煤冒充高等次煤。亚东公司1900吨煤，其中1200吨在荆门购进时检测是5300大卡（有检测报告），另600吨川煤4600大卡，整体质量高于公安机关送检的3800大卡。法院据此判决当事人犯生产、销售伪劣产品罪，显然事实不清、证据不确实、不充分。
二、本案适用法律错误
本案中亚东公司销售给省化公司的是原煤，是商品，它的质量非亚东公司所能控制的。原煤属地下矿藏，不属于《中华人民共和国产品质量法》所指的产品，因此更不存在伪劣产品。亚东公司销售给省化公司的煤，签订有购销合同，是依质论价，通过了省化公司煤炭质量预检，出现质量纠纷，应按照国家标准（GB/T18666--2002）解决。本案当事人有过错，但不购成生产、销售伪劣产品罪，判决当事人犯生产、销售伪劣产品罪，适用法律错误。
本案的情节轻，没有造成实质的社会危害后果。
省化公司正常使用了亚东公司的煤，经济上也未损失。根据刑法的规定，确定生产、销售伪劣商品行为罪与非罪的情节具体包括以下几类：（1）足以危害人体健康。（2）对人体健康造成严重危害。（3）造成严重后果。（4）生产遭受较大的损失。
关于本案犯罪的既遂、未遂。
本案另一被告人李某某犯案过程和蔡某某基本一致，煤已入库，省化已验收，公诉机关认为他犯罪未遂，原因是他还未开票，销售未完成。蔡某某已开票，虽未结帐，但销售过程完成，犯罪既遂。而蔡某某是省化打电话要他开票去结账，当他开票后去结账时，省化又不给他结，有放笼子钻，诱导犯罪的嫌疑。
五、本案从侦察、检查起诉、审判各阶段，有关部门不秉公依法办事，不以事实为依据，以法律为准绳。存在为部门利益办案，以搞钱为目的。为泄私愤，故意整人。10月22日，10月26日，枝江法院两次约谈家属和当事人，告知当事人生产、销售伪劣产品罪名成立，应判处有期徒刑13年，罚金80万元。但如能积极配合将省化公司货款划转80万元交罚金，法院判决时会考虑判处有期徒刑7年以下。在判决书未下达之前，就催家属到省化结账交罚金，可见捞钱心切。如此司法，真让人义愤填膺。
六、本案定罪量刑过重。蔡某某因无正当职业为谋生活自去年开始做点生意，他品行端正，无犯罪前科，做生意资金大部分是资金是向他人借的。如此重刑，被告人难于承受，家庭将背上近百万元的巨额债务，此案一审判决被告人犯生产、销售伪劣产品罪，处罚金80万元，有期徒刑6年，被告人已上述，望二审法院能公正判决。

作者: 听听海 时间: 2009-12-28 10:15

怎么没人回复？

作者: 忧忧情 时间: 2009-12-28 10:16

怎么没人回复？在线等。

作者: cc148 时间: 2009-12-28 12:38

你好，本案存在严重问题，不应认定为有罪，现在既已上诉，就要积极准备，既然已请律师，就要积极配合律师的辩护工作。我们律师团队办理了多起生产销售伪劣产品罪、非法经营罪等刑事案件，赋于经验，如需帮助可尽快联系辩护事宜

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